本文面向技术型企业的决策层与法务负责人,通过一个真实的咨询场景,展示FTO如何在风险发生前为企业提供保护、在风险发生后为企业提供底气。
前不久,我们接到一个咨询,客户的某项核心方法被专利权人起诉侵权,索赔金额高达一亿元。客户很焦虑,一亿元的官司,输赢关乎企业的生死。
客户认为自己不侵权,但说实话,心里也没底——毕竟对方的诉状写得有模有样,权利要求对照表列得密密麻麻,每一项技术特征似乎都能在客户的方法中找到对应。
沟通中我们问:“这套方法在实施之前,做过FTO(专利自由实施分析)吗?”客户沉默:“没有。”这不是我们第一次听到这个答案,也不会是最后一次。但每一次听到,都让人感到惋惜——如果当初做一遍FTO,今天的局面,可能完全不同。
关于“FTO是什么?为什么企业在商业化前需要做这项分析?”,我们在之前的文章中已经充分说明。
如果客户在实施这套方法之前,委托专业机构做了一次系统的FTO分析,情况会怎样?可以说,至少在决策环节和诉讼环节会有明显改变:
FTO的核心目的,就是在技术实施之前系统性地识别和评估专利侵权风险。如果FTO发现存在高风险专利,企业可以提前进行规避设计、启动专利无效宣告程序,或者寻求许可谈判,而不是等到被诉之后被动应诉。
一份专业、审慎的FTO报告,在侵权诉讼中可以成为重要的抗辩证据。如果企业被认定“故意侵权”,可能面临最高五倍的惩罚性赔偿。而FTO报告能够证明企业已经尽到了合理的注意义务,并非故意无视他人专利权,从而在很大程度上避免或减轻惩罚性赔偿。
另外,有数据统计显示:完成全面FTO的企业,不论是专利诉讼败诉率还是平均应诉成本,均仅为未做FTO的十分之一。
回到这个咨询案例。客户虽然前期没有做FTO,但亡羊补牢,为时未晚。以下三步尤为重要:
第一步,全面比对。将对方专利的每一项权利要求,与客户的方法进行逐项对照——不是凭感觉说“不一样”,而是逐字逐句地分析、记录、判断。哪些技术特征确实不同、哪些可能构成等同、哪些是有效的区别点——每一个判断都需要有依据。
第二步,评估专利稳定性。对方的专利是否有效、是否经得起无效宣告的挑战?这是另一个重要的突破口。如果对方的专利本身不稳定,侵权指控的基础就不存在。
第三步,制定应诉策略。基于比对结果和专利稳定性评估,确定是不侵权抗辩、现有技术抗辩,还是同时启动专利无效宣告程序。多条路径并行,为客户争取最优结果。
本文仅为专利风险排查服务之通用介绍,不构成任何形式的法律意见。